ТРАСТ-БИЗНЕС
Разве Америка не была когда-то бедной? Была, и американский траст был хилый. Кроме собственной рабочей силы и бесплатно полученной земли иммигранты мало что имели и находились в полной зависимости от ростовщиков. Процветал бартер, денег же в обращении было мало. Банки занимались только кредитованием торговли. Так что спрос на деньги был очень высоким.
В середине прошлого столетия цена кредита достигала 24% годовых. Своих денег на постройку жилья у иммигрантов не было, банки денег не давали. А без солидной недвижимости какой может быть траст?
Ответом на жилищную проблему стали в те времена строительные общества британского образца. Этим обществам разрешалось принимать деньги от населения и выдавать ссуды на приобретение жилья тем, кто имел стабильный заработок, но не имел сбережений. Им также разрешалось выпускать необеспеченные облигации. Так возникли и стали быстро развиваться компании закладного кредита - одна из основ траст-бизнеса2.
Вторая его основа - исполнение завещаний, корпоративные доверения и агентские услуги - тоже усиливалась. Американцев, как и их акционерных обществ, становилось больше, а значит, увеличивалось число завещаний и корпоративных доверений. На рост населения и корпораций Америке с некоторых пор жаловаться не приходилось. А траст-компаниям не приходилось жаловаться на нехватку клиентов.
Мощные рывки траст-бизнеса в 1880-1913, 1921-1931 и послевоенные годы отражали общеэкономические взлеты Америки. Но если на рубеже веков тон задавали работа с завещаниями и услуги корпорациям, то в дальнейшем на первые роли вышло финансовое посредничество. Новая сила в немалой степени проистекала из разветвленных фидуциарных отношений с клиентами, сложившихся в ранние годы. Эволюция траст-бизнеса стала естественной и динамичной.
Итак, особыми институтами траст-бизнеса являются компании закладного кредита и траст-компании. Отношения между ними самые близкие. Многие компании закладного кредита контролируются траст-компаниями. Крупнейшие траст-компании сами кредитуют под залог имущества и оказывают другие финансовые услуги. Недаром их называют <полубанками>. Чего же им не хватает для того, чтобы избавиться от приставки <полу>?
Основные отличия таковы:
банкам запрещено оказывать траст-услуги3;
траст-компании не могут выдавать необеспеченные ссуды сверх лимита, предусмотренного положением об инвестиционной <корзине>;
траст-компании не могут наращивать свои пассивы сверх величины, превышающей их активы в предписанное количество раз (для банков такого ограничения закон не содержит);
траст-компании ссужают деньги в основном физическим лицам (банки - и тем, и другим);
у траст-компаний нет такого <запасного> кредитора, каким является для коммерческих банков центральный банк. В трудные времена траст-компании могут рассчитывать только на себя, и это ограничивает их кредитные возможности.
Траст-компании получают свой доход в основном из двух источников: во-первых, это услуги трасти и прочие финансовые услуги (завещания, трасты и агентства (ЗТА)), а во-вторых, финансово-посреднические (банковские) услуги.
К услугам траст-компаний относятся:
ЗТА Банковские услуги Хранение имущества Прием вкладов и открытие Обслуживание пенсионных чековых счетов и иных схем, предусматри- Предоставление личных сейфов вающих отсрочку уплаты Продажа гарантированных налогов инвестиционных сертификатов Управление имуществом - Посредничество в сбыте персональные трасты финансовых инструментов Продажа взаимных фондов Компьютерные услуги Портфельный менеджмент Управление, консультации Инвестиционные услуги Валютный дилинг Услуги регистратора Покупка-продажа и трансфер-агента драгоценных металлов Обслуживание корпораций Коммерческое кредитование в роли трасти - Закладное кредитование корпоративные трасты Брокерство на рынке Продажа планов индексиро- недвижимости ванных инвестиций Финансовый лизинг Консультативные и управлен- Продажа кредитных карточекческие услуги, связанные с энергетическими проектами
Деление бизнеса траст-компаний на ЗТА и банковские услуги - основа их организационного устройства. В крупной траст-компании можно обнаружить:
департамент инвестиционного менеджмента;
департамент услуг на рынке недвижимости;
департамент личных услуг (клиенты обслуживаются через территориальные отделения);
департамент услуг корпорациям (перевод собственности на ценные бумаги, услуги трасти, поддержка схем поощрения сотрудников корпораций);
департамент финансовых операций (казначейские дела, сдача имущества в аренду, кредитование организаций и корпораций);
департамент систем и вспомогательных услуг (компьютерное хозяйство, специализированное оборудование).
КОРПОРАТИВНЫЙ ТРАСТ
Нас интересует ЗТА - часть деятельности траст-компаний, а конкретно - услуги эмитентам ценных бумаг. Они делятся на две большие группы. Первая - услуги эмитентам акций, вторая - услуги эмитентам облигаций.
Услуги эмитентам акций:
ведение реестра акционеров (услуги регистратора и трансфер-агента4);
выплата дивидендов;
обслуживание владельцев прав (подписка на дополнительные акции);
хранение акций;
применение эскрау (<арест> акций или выручки от их продажи до наступления определенного события или выполнения определенного требования);
учетные услуги взаимным фондам.
Услуги эмитентам облигаций:
услуги трасти и регистратора;
выплата процентов.
Критерий такого разделения услуг эмитентам - степень их причастности к трасту. Например, для того чтобы вести реестр владельцев ценных бумаг, не нужно создавать траст. Эмитент назначает траст-компанию на эту роль, подписывая с ней обычное агентское соглашение, а не договор траста. Короче, на рынке акций роль траста не так велика, как на рынке облигаций. Почему?
Эмитент акций не обещает регулярно платить дивиденды и вернуть сам капитал через какой-то срок, а акционеры на это и не рассчитывают. Эмитент акций - не должник, а акционеры - не кредиторы. Раз нет отношений займа, значит, нет и оснований для траста. Эмитент облигаций, напротив, - должник. Он обязуется регулярно платить проценты кредиторам и погасить облигации в определенный срок. Но не всякий должник становится участником траста.
Государству деньги дают под <честное слово> (за которым кроется его способность собирать налоги). Государству не надо закладывать свое имущество, чтобы получить колоссальные суммы с рынка облигаций. Все государственные облигации - необеспеченные. Необеспеченными являются и некоторые корпоративные выпуски, но это скорее исключение, чем правило. Никакая компания не может сравниться с государством по доверию кредиторов. Ситуация, действительно, очень нелегкая: деньги нужны на пять, десять или даже двадцать лет. За это время с компанией может многое случиться. Как залезть в карман нации?
Если компания очень крупная, она может получить деньги под необеспеченные облигации. Но и тогда ей потребуется трасти. Всем остальным претендентам на чужие деньги придется закладывать свое имущество. Из одного кармана нации исчезают деньги, а в другой попадает закладная на имущество должника.
Популярность закладной в персональных трастах способствовала ее широкому применению в корпоративных финансах. Однако параллель между закладом дома или фермы и закладом корпоративного имущества иллюзорна. Настоящим обеспечением обязательств должника является способность компании зарабатывать деньги (подобно способности государства собирать налоги).
Фидуциарная роль трасти5 обращена к интересам держателей облигаций. Ему кредиторы вменяют право собственности на свои деньги. А он ссужает их компании по закладной на ее имущество. Деньги - траст-актив. И трасти управляет этим активом. Здесь мы выходим на портфельный менеджмент, выплату процентов, расчетное обслуживание, эскрау и другие услуги из ассортимента траст-компаний. Эти услуги не базируются на трасте, но выполнение роли трасти без них невозможно. Если здесь и есть какое-то сходство с персональным трастом, то оно пропадает, как только начинаешь присматриваться к сторонам займа.
Персональный траст учреждается одним лицом или узкой группой лиц. А что мы имеем в корпоративном доверении? Целую армию инвесторов, интерес которых измеряется в среднем 2-5 тыс. долл. США. Если облигации предъявительские, то это армия безымянных инвесторов. Как они общаются с трасти, а он - с ними? Как они узнают, что происходит с их деньгами? А если они узнают, что должник не выполняет своих обязательств, то что они могут предпринять? Далее, если учредители траста - многие инвесторы, то кто - эмитент облигаций? Почему договор траста подписывает он, а не эти люди (они вообще ничего не подписывают кроме, может быть, договора купли-продажи)? Раз в США существует могучий рынок корпоративных облигаций, значит, ответы на эти вопросы давно известны.
Итак, имущество, <подпирающее> обязательства должника, - это всегда сама компания. Но траст-актив - это не компания, а закладная на ее имущество. Выходит, есть два траст-актива - деньги инвесторов и закладная? Нет, траст-актив один - закладная в обмен на деньги. Инвесторы расстались с живыми деньгами и получили их в форме закладной, <разрезанной> на мелкие одинаковые куски, именуемые облигациями. Каждая облигация и есть закладная.
О радетеле своих интересов (трасти) инвесторы могут узнать из проспекта эмиссии или из сертификата трасти, напечатанного на тыльной стороне облигации (рис. 1). Кстати, трасти проявляет живой интерес к подготовке проспекта эмиссии, следя за тем, чтобы он точно отражал основные детали траста. Инвесторы, однако, не ожидают от трасти вмешательства в дела компании и потому при нормальном ходе дел просто забывают о нем. Другими словами, проблема общения с трасти остается теоретической. Инвесторы вкладывают свою инвесторскую судьбу в руки менеджмента компании. Но когда компания оказывается в беде, они быстро убеждают себя, что именно трасти и есть их защитник. Его мнение становится важным для оценки запутанных ситуаций и принятия инвестиционных решений.
Корпоративные доверения часто вынуждают трасти действовать по собственному усмотрению с таким размахом, который редко встречается в других областях траст-бизнеса. Я имею в виду сложность и ответственность работы. Вот два примера:
вывод из заклада части имущества компании на условиях трасти;
действия трасти в том случае, когда компания не может самостоятельно устранить причины, мешающие ей выполнять свои обязательства перед кредиторами.
Трасти должен поставить себя на место рядового инвестора, для которого и 2-5 тыс. долл. - большие деньги. Тут нет готовых формул, и трасти, решая, как поступить в таких ситуациях, предоставлен сам себе. Есть только одна общеизвестная инструкция - <поступать благоразумно>, т.е. прилежно делать то, что написано в договоре траста.
При публичном размещении обеспеченных облигаций принцип <каждому инвестору - свою закладную> (на одно и то же имущество с одинаковой степенью защиты) не работает. Поэтому единственная закладная депонируется в траст-компании, а последняя выступает в отношениях с закладчиком от имени всех кредиторов по закладной. Заклад конституируется путем подписания закладчиком и трасти договора траста. Подпись трасти заменяет подписи многих учредителей траста.
Затем трасти сертифицирует каждую облигацию, связывая ее с договором траста. Эта запись в сертификате трасти выглядит так: <Настоящая облигация является одной из облигаций, поименованных в договоре траста:>. Ниже следует подпись уполномоченного сотрудника трасти. А на лицевой стороне облигации обычно содержатся наиболее важные положения траст-договора. Так что каждый инвестор может почувствовать себя частью огромной толпы кредиторов.
При публичном размещении необеспеченных облигаций никто никому закладных не выдает, но без трасти и здесь не обходится. Договор траста повышает доверие инвесторов к эмитенту тем, что дает в руки трасти другие эффективные средства защиты их интересов.
Первое такое средство - сертификация облигаций. Трасти может ограничить выпуск облигаций в любое время, прекратив сертифицировать их (даже если проспект эмиссии предусматривает неограниченный выпуск).
Второе средство - наличие в траст-договоре различных защитных положений, например:
не платить дивиденды, если активы компании или их отношение к общим обязательствам компании меньше определенной цифры;
сохранять некую пропорцию между активами и всем фондированным долгом компании;
не закладывать имущество, пока не погашены данные облигации.
Так что и без залога трасти в состоянии защитить интересы инвесторов. Кстати, у держателей привилегированных акций такого защитника нет, хотя подобные ограничения на деятельность эмитента могут существовать (в проспекте эмиссии).
Траст-договор обычно содержит положение, ограничивающее право отдельного инвестора предпринимать какие-то действия против должника, если трасти и большинство инвесторов считают такие действия вредными для всей группы. Это предотвращает множественность судебных исков против должника. Траст-договор предусматривает и иные меры, компенсирующие отсутствие имущественного залога. Таким образом, владелец необеспеченных облигаций все-таки выделяется среди лиц, ссудивших компании деньги под <честное слово>.
ДОГОВОР ТРАСТА
Теперь о самом главном - о траст-договоре и закладной. Траст-договор, именуемый часто договором заклада и траста, - это инструмент, с помощью которого компании занимают деньги у владельцев сбережений. Такой инструмент:
содержит условия, на которых предоставляется кредит;
ограничивает деятельность должника на срок обращения облигаций;
предлагает кредиторам средства защиты от неприятных последствий финансовых неурядиц должника;
если выпускаются обеспеченные облигации, создает это обеспечение и определяет условия, на которых трасти может распорядиться им <в случае чего>.
А вот перечень некоторых статей траст-договора:
облигации;
обеспечение;
обладание, использование и высвобождение заложенного имущества;
выпуск и поставка облигаций и использование выручки;
применение денежных средств;
погашение облигаций и покупка облигаций для аннулирования;
отложенный фонд для облигаций серии А;
заверения компании;
дифолт и соблюдение обязательств;
выход из траста к удовлетворению сторон;
собрания держателей облигаций (ответ на вопрос, как трасти общается с инвесторами);
информация для держателей облигаций и свидетельство собственности;
о трасти.
По ряду причин траст-договор печатается на бумаге и для простого инвестора представляет собой объемный и малопонятный документ. Вместе с дополнительными документами и приложениями он может насчитывать до 100 страниц. Но следует сказать, что коммерческие и правовые отношения, предусмотренные траст-договором, исключительно важны для всех сторон сделки и имеют далеко идущие последствия. Ведь кандидат в должники готовится связать себя документом, по которому практически все его имущество и свобода действий будут <отчуждены> лет на 20. А инвесторы готовятся на такой же срок расстаться со своими деньгами. Такая схема не может ревизоваться всякий раз, когда у должника возникают проблемы. Надо все прописать в деталях.
Пока траст-договор остается в силе, с компанией может произойти все что угодно и она должна быть готова преодолеть трудности. Ведь задача вовсе не в том, чтобы связать ее по рукам и ногам траст-договором. Наоборот, компании дают большие деньги и ожидают от нее больших свершений в интересах инвесторов. Поэтому траст-договор должен быть составлен предельно гибко. С точки зрения компании, он должен обеспечивать возможность, во-первых, вести бизнес, а не просто занимать заложенные помещения, а во-вторых, освобождать от залога часть имущества, если обстоятельства оправдывают это.
Траст-договор преследует две цели: создать контракт о закладной между компанией и трасти и, кроме того, создать траст, на котором этот контракт будет покоиться в интересах владельцев облигаций. Поэтому трасти играет двойную роль. Как доверенное лицо кредиторов по закладной он имеет контрактные отношения с закладчиком. Как трасти он несет фидуциарную ответственность перед кредиторами (бенефициарами траста). Каждая цель индивидуальна, и отношения с каждой из сторон исключительны. Но траст-договор должен быть составлен так, чтобы этого не чувствовалось, чтобы его положения выглядели как взаимно действенные в отношении всех сторон треугольника.
Одно из центральных мест в траст-договоре отводится характеристике облигаций. О них говорится все, что только можно сказать. Ограничусь лишь перечнем пунктов статьи <Облигации>:
без фиксированных ограничений (выпуск - неограниченный);
выпуск сериями;
форма облигаций;
подписи на облигациях и купонах;
сертификация;
начало процентных выплат;
облигации равно обеспечены;
регистрация;
лица, имеющие право на получение процентов;
порча, потеря, кража, уничтожение облигаций;
обмен облигаций;
заклад облигаций;
возможности держателя в отношении места платежа;
платежное соглашение по серии А (если выпуск осуществляется сериями).
Кстати, облигационный сертификат независимо от траст-договора сам создает прямое обязательство должника перед кредитором и содержит информацию о том, когда и как это обязательство будет выполнено. В сертификате трасти (на обороте облигации) указывается платежный агент, сроки выплаты и ставка процентов и другие сведения (см. рис. 1, 2).
Самая важная часть траст-договора - статьи <Обеспечение> и <Обладание, использование и высвобождение заложенного имущества>. Здесь стороны объясняются по поводу заклада и траста. Траст-компании - тонкие знатоки недвижимости. Напомню, что купля-продажа недвижимости за свой счет и за счет клиентов - их исконный бизнес. У них лучшие кадры оценщиков.
Существуют две основных формы закладных. Фиксированная (специфическая) закладная создает претензию на все фиксированные активы закладчика. Эти активы должны быть описаны так, чтобы траст-договор можно было зарегистрировать как закладную в государственных инстанциях, например земельных органах. Траст-договор часто предусматривает претензию кредиторов на все имущество, которое может быть приобретено после заключения траст-договора, и обязательство компании подписывать дополнительные документы, закрепляющие эту претензию.
Плавающая закладная создает претензию кредиторов на деяния самой компании, добрую волю ее клиентов и поставщиков, нематериальные активы и все остальное, что не было охвачено фиксированной закладной. В результате компания сохраняет свободу пользования заложенными активами при нормальном ходе дел. Но если дела пошли плохо, то плавающая закладная не дает компании избавиться от имущества или использовать его во вред всему начинанию.
Когда дифолт (неспособность компании выполнить свое обязательство или нарушение ею своего заверения) становится свершившимся фактом и от трасти требуются спасательные операции, плавающая закладная, как говорят, <кристаллизуется>, т.е. приобретает точное количественное значение. И благодаря двум закладным трасти может взять под свой контроль активы компании, управлять компанией как действующим предприятием и в конечном счете продать ее к выгоде кредиторов по закладной. Кстати, траст-компании - прекрасные управленцы. Они часто управляют своими подопечными по траст-договору, когда те оказываются в беде.
Если же все заверения компании соблюдены, все проценты выплачены и все облигации погашены, то в силу вступает положение об отмене закладных. Все, что было заложено, возвращается компании целиком, сразу и без особых формальностей.
РОЛЬ ТРАСТИ
Закончим наш краткий экскурс в траст оценкой положения трасти в этой сложной схеме. Вот пункты статьи <О трасти>:
законодательство о траст-договорах;
права и обязанности трасти;
условия, необходимые для выполнения трасти его обязательства действовать;
эксперты и советники;
документы и деньги в распоряжении трасти;
действия трасти по защите обеспечения;
от трасти не требуется обеспечения;
защита трасти;
замена трасти;
конфликт интересов;
принятие траста.
Теперь понятно, что активы трасти не имеют никакого отношения к вопросу о расчетах с кредиторами. Этот вопрос всегда решается за счет эмитента облигаций. Если не хватает денег на выплату процентов (крайне неожиданный вариант), то <в расход> идет имущество эмитента. Трасти ничего не грозит даже при пассивном выполнении им своих обязанностей (нередкий случай). Ничего не грозит ему и по траст-договору. Но при следующем выпуске облигаций работу можно потерять.
Инвесторы наделяют своего трасти большими правами, включая:
право освобождать от залога имущество закладчика;
право распоряжаться по своему усмотрению выручкой от продажи имущества;
право распоряжаться по своему усмотрению страховыми выплатами;
право инвестировать траст-деньги так, как это предусмотрено траст-договором.
Траст-договор также содержит специальный раздел, позволяющий трасти действовать в качестве администратора траста.
Траст-компании, действующие в роли трасти для эмитента облигаций, обычно требуют большей защиты от обвинений в некомпетентности и нерадивости, чем предоставляет им закон. Они справедливо утверждают, что возлагаемая на них ответственность несоизмерима с вознаграждением и что без дополнительной защиты траст не будет работать.
На этот счет в траст-договоре имеются две группы положений. Пер-вая - <оправдательные> положения. Документ оправдывает трасти:
за непрофессиональные действия агентов, услугами которых предстоит пользоваться трасти;
за гарантирование действенности облигаций и эффективности обеспечения;
за страхование активов эмитента.
Траст-договор также не должен обязывать трасти делать авансы из собственных средств или нести какие-то расходы без предварительного освобождения от ответственности на удовлетворяющую трасти сумму. В случае <хотел как лучше, а получилось:> трасти тоже может быть оправдан, если продемонстирует, что действовал с должным тщанием, осторожностью и профессионализмом. Практически в этой связи нужно продемонстрировать, что все необходимые справки были собраны и все относящиеся к делу факты удостоверены.
Вторая линия защиты - освобождение от ответственности. Типичной ее формой является освобождение от ответственности за любое действие или бездействие, если только оно не представляет собой <сознательного или преднамеренного нарушения траста>, <пренебрежения своими обязанностями> и других подобных <преступлений>. Иногда такое освобождение называется освобождением от любых убытков в результате использования или неиспользования трасти своих прав.
Кроме этой <широкой> формы траст-договор предусматривает и три <узкие> формы оправдания/освобождения. Они серьезно меняют природу траста. Первая из них - освобождение от ответственности за убытки, возникшие, скажем, из-за неправильных действий агентов (брокеров, банков) или из-за решения трасти оставить заложенное имущество в распоряжении компании. Вторая - ограничение круга обязанностей, которые могли бы быть возложены на трасти к выгоде инвесторов. Трасти не обязан проверять титул закладчика, регистрацию закладной, уплату налогов, подлинность акций и других ценных бумаг закладчика, принимать к сведению сообщение о дифолте, если только оно не в письменной форме и т.д. Третья <узкая> форма - это описание процедур с точки зрения оперативной практики трасти. Она избавляет трасти от лишних <телодвижений>. Например, трасти действует по совету юристов и других экспертов, рассматривает любое письмо или телеграмму как подлинник, воспринимает сертификат оценщика как заключительный по части оценки стоимости имущества.
Протекционистские записи в траст-договоре сужают сферу ответственности трасти. Но это необязательно ведет к пассивной работе или к попытке избежать разумной ответственности. Случаев, когда эти записи причиняли вред инвесторам, совсем мало. Конкуренция и хорошие гонорары постоянно заставляют траст-компании быть на предельной высоте.
Крупные компании США получают с рынка облигаций сотни миллионов долларов за одну эмиссию. Мелкие, никому не известные могут унести миллион-другой. На каждого должника находится свой кредитор. Огромная очередь желающих попользоваться чужими деньгами движется быстро. В левый карман нации (дебет) опускают закладную, а из правого (кредит) получают деньги. Приличный <ломоть> американской экономики постоянно пребывает в закладе. По поручению нации трасти оценивает заклад, принимает закладную, следит за тем, чтобы дебет равнялся кредиту, и выдает деньги. Он - бухгалтер и кассир, оценщик и кладовщик на рынке обеспеченных облигаций. Своим ответственным и тяжким трудом он создает доверие покупателей к продавцам.
© ЗАО "Группа РЦБ".